Юридическое сопровождение физических и юридических лиц при заключении, расторжении договора

Заключению договора, как правило, предшествует предварительный этап — проведение переговоров. Данный этап обязательным не является.

Если заключается важная сделка, то переговоры, как правило, проводятся. Контрагенты обсуждают условия сделки, а также иные коммерческие и технические вопросы. В процессе переговоров стороны могут запрашивать друг у друга документы, необходимые для принятия решения.

В процессе переговоров стороны должны действовать добросовестно. Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или недостоверную информацию, внезапно, неоправданно и неожиданно для партнера прекращать переговоры. Такие действия признаются недобросовестными, если не доказано обратное.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Классический вариант договора – простая письменная форма.

Есть договоры, которые требуют обязательного нотариального заверения. Также существуют договоры, которые подлежат обязательной государственной регистрации. Такие договоры считаются заключенными с момента прохождения государственной регистрации. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы.

Существенными условиями являются:

• предмет договора. Данное условие зависит от типа договора: например, для поставки – это наименование и количество товара, а для подряда – содержание работы;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида: например, для аренды зданий или сооружений существенным условием также является размер арендной платы, а для подряда – сроки выполнения работ;
• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут согласовать любое условие как существенное, прямо указав на это в договоре.

В процессе переговоров и согласования условий между сторонами могут возникнуть разногласия. В данной ситуации можно составить протокол разногласий и направить его контрагенту. Документ нужен, чтобы зафиксировать несогласие с отдельными условиями договора и предложить контрагенту изменить их.

Суть протокола разногласий в том, что если его подпишет контрагент, то в части спорных условий нужно руководствоваться не договором, а протоколом. Пока стороны не согласуют разногласия, договор не будет считаться заключенным; а если он уже исполняется, то спорные условия применяться не будут.

Если протокол не подписан, но его исполнение началось, то данное условие остается несогласованным и взыскать неустойку не получится. Если подписывается договор с протоколом разногласий, то необходимо сделать на нем соответствующую отметку. Это важно, поскольку иначе будет трудно доказать, что сторона не была согласна не со всеми условиями.

Нет, не всегда. Даже если закон допускает заключение договора в устной форме, не рекомендуем отказываться от письменной формы. Если возникнут разногласия по договору, то без документа может быть сложно предъявить претензии и доказать, что стороны договаривались об определённых условиях.

Например, покупатель получил товар и сразу его оплатил, договор не заключался. Но могут возникнуть сложности относительно предъявления претензий по качеству.

Изменение и расторжение договора возможно:

• по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором или законом;
• в одностороннем порядке, в том числе при существенном нарушении договора одной из сторон. Существенным нарушением договора является его неисполнение или ненадлежащее исполнение. Все условия, касающиеся ненадлежащего исполнения договора или его неисполнения, должны быть прописаны в договоре. Это помогает существенно минимизировать риски;
• в связи с существенным изменением обстоятельств. В данном случае подразумеваются такие события или действия третьих лиц, при наступлении которых стороны будут вынуждены изменить условия договора. Существенным такое изменение обстоятельств должно быть для обеих сторон договора. Только в этом случае такие обстоятельства могут влиять на изменение/расторжение договора;
• иные основания, изложенные в договоре или законодательстве.

По общему правилу принуждать к заключению договора нельзя. Но есть и исключение. Например, при проведении конкурентных процедур, когда какая-либо сторона отказывается от заключения договора по результатам торгов (аукцион или конкурс), другая сторона вправе в судебном порядке понудить недобросовестного контрагента заключить договор, а также потребовать возмещения убытков, причиненных уклонением от его заключения.  Возмещением убытков может стать возмещение ущерба и/или возмещение упущенной выгоды.

В иных случаях (неконкурентные процедуры закупок) отказ от заключения договора допускается по основаниям, предусмотренным в законе и в договоре.

Оферта — это предложение заключить договор, которое должно отвечать следующим обязательным требованиям:

• быть адресованным конкретному лицу (лицам);
• быть достаточно определенным;
• выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;
• содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.

Разногласия, возникающие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда в двух случаях:

• имеется соглашение сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение суда;
• такая передача предусмотрена законодательством.

Соглашение сторон о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на разрешение суда может быть достигнуто путем обмена письмами, телеграммами. Возможен и такой вариант, когда условие о передаче разногласий на разрешение суда включается одной из сторон в проект договора, а вторая сторона в протоколе разногласий не высказывает замечаний по соответствующему условию проекта договора.

Законодательством предусматривается рассмотрение преддоговорных споров судом, когда непосредственно в законе или ином правовом акте предусмотрена процедура урегулирования разногласий по договору, включающая и передачу этих разногласий на рассмотрение суда.

Рассмотрение преддоговорных споров судом предусматривается для ситуаций, когда в соответствии с законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон.

Заключить договор можно не только подписав единый договор, но и при помощи обмена документами. В одних из них будет содержаться оферта, в других — ее акцепт.

Например, это может быть обмен электронными или бумажными письмами, иными документами. При этом не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее ее лицо.

Заключение договора путем обмена сообщениями по электронной почте не самый безопасный способ заключения договора. Практика по данному вопросу неоднозначна.

Порядок изменения (расторжения) договора зависит от применяемого способа изменения или расторжения договора. При изменении (расторжении) договора по соглашению сторон должен применяться порядок заключения соответствующего договора, а также требования, предъявляемые к форме такого договора, поскольку форма соглашения должна быть идентичной той, в которой заключался договор.

Могут быть предусмотрены иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора. Например, договором, содержащим условие о предварительной оплате товаров, может быть предусмотрено, что оплата их в меньшей сумме, чем предусмотрено договором, означает отказ от части товаров, т.е. изменение условия договора о количестве подлежащих передаче товаров. В этом случае, несмотря на то, что договор заключался в простой письменной форме, основанием его изменения будет считаться не письменное соглашение сторон, как того требует общее правило, а действия покупателя.

Последствия изменения или расторжения договора состоят в том, что:

• изменяются либо прекращаются обязательства, возникшие из этого договора;
• определяется судьба исполненного по договору до момента его расторжения (изменения);
• решается вопрос об ответственности стороны, допустившей существенное нарушение договора, которое послужило основанием его расторжения или изменения.

В случае расторжения договора обязательства, из него возникшие, прекращаются; если же речь идет об изменении договора, то обязательства сторон сохраняются в измененном виде, что может означать как их изменение, так и частичное прекращение.

Момент, с которого обязательства считаются измененными или прекращенными, зависит от того, как осуществлено изменение или расторжение договора:

• по соглашению сторон;
• по решению суда (по требованию одной из сторон);
• вследствие одностороннего отказа от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором.

В первом случае возникшие из договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или расторжении договора.

В случае, когда изменение или расторжение договора производится по решению суда, действует императивное правило о том, что обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления решения в законную силу.

Если договор был расторгнут или изменен вследствие отказа одной из сторон от договора (от исполнения договора), обязательства, возникшие из такого договора, считаются прекращенными или измененными с момента получения контрагентом уведомления об отказе от договора (от исполнения договора).

По общему правилу односторонний отказ от исполнения договора и одностороннее изменение его условий не допускаются. Исключение составляют лишь случаи, предусмотренные законом. Однако если речь идет о договоре, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, такие случаи могут быть также предусмотрены соглашением сторон.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Для реализации права одностороннего отказа от исполнения договора не требуется обращаться в суд с иском о расторжении договора. Договор считается расторгнутым или измененным с момента, когда сторона, наделенная правом на односторонний отказ от договора, доведет свое решение в надлежащей форме до контрагента по договору.

Укажите в соглашении о расторжении следующие сведения:

• сведения о расторгаемом договоре: его наименование, дату, номер;
• наименование и реквизиты сторон, подписавших соглашение, подписи сторон;
• указание на то, что договор расторгается;
• момент, с которого договор считается прекращенным, или дату соглашения. По общему правилу права и обязанности считаются прекращенными с момента заключения соглашения о расторжении договора. Однако вы можете согласовать другой момент прекращения (например, через 10 дней с момента подписания соглашения);
• состояние обязательств сторон, условия о возврате исполненного по договору, санкции за нарушение срока возврата.