Профессиональное cоставление проекта любого договора

Подразделение, сотрудник-инициатор заключения договора или специалист по договорной работе взаимодействуют с представителями контрагента. В процессе подготовки обе стороны начинают обсуждать технические условия. 

В процессе подготовки необходимо:

• обосновать необходимость и целесообразность заключения договора;
• разработать первоначальный проект документа;
• согласовать условия с контрагентом.

Получите консультацию в нашем юридическом агентстве и поручите составление проекта договора любой сложности высококлассным специалистам «Юрисконсульт».

В соответствии со ст. 432 ГК РФ  существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (к примеру, в договоре поставки должны быть прописаны условие о наименовании товара и о количестве товара, в противном случае такой договор  не позволяет определить количество подлежащей передаче продукции, и он считается незаключенным), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В зависимости от типа договора (оказание услуг, поставка товара, выполнение работ) организатор закупок составляет проект договора, в котором указывает существенные условия будущего соглашения.

Статья 161 ГК РФ указывает, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 тысяч рублей должны совершаться в письменной форме.

Еще одно предупреждение можно найти в статье 162 Гражданского кодекса: некоторые виды сделок, например, внешнеэкономические, без соблюдения письменной формы, будут признаваться недействительными. Приведем еще неполный перечень сделок, которые обязательно должны быть заключены письменно. Это сделки залога, поручительства, продажи недвижимости, аренды зданий и сооружений, страхования, доверительного управления, коммерческой концессии, кредитный договор, договор банковского вклада и др.

Дата подписания — важный реквизит договора. Если в условиях договора не прописано, с какого момента он вступает в силу, то права и обязанности сторон возникают с даты подписания. Договор, подписанный контрагентами в разное время, считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Не всегда партнеры начинают свои отношения с заключения договора. Иногда между сторонами осуществляются расчеты, подписываются накладные и акты о приемке товаров, работ, услуг без составления письменного договора. При подписании договора сделать в его тексте оговорку «Условия настоящего договора применяются также к отношениям сторон, возникшим до его заключения».

Нежелательно подписывать договор датой, которая приходится на нерабочий день, или днем, когда лицо, подписавшее договор, по документам находилось в отпуске, командировке, на больничном и т. д. Это может вызвать налоговые споры о том, что договор подписан неустановленным лицом.

После разъяснения цели договора следует собрать информацию о контрагенте. Юристу, сопровождающему значимую сделку, непременно нужно изучать структуру владения корпоративным капиталом контрагентов, поручителей и залогодателей: в России вероятность того, что причитающиеся компании этого юриста активы окажутся оформлены на третьих лиц по фиктивным основаниям, очень высока.

Необходимо иметь точное представление, с кем заключается договор, и здесь работа юриста начинается даже не с проверки активов контрагента, а с проверки структуры владения корпоративным капиталом и того, кто именно выступает от лица контрагента.

Весьма важно узнать ответственных исполнителей по договору с обеих сторон (контактных лиц) и порядок взаимодействия юриста с ними в процессе исполнения договора. Если договор будет не исполнен, то ответственный исполнитель предпримет все меры для того, чтобы связаться с другой стороной, поскольку он представляет зарабатывающее подразделение компании и за ведение сделки несет ответственность.

Но вопросы, связанные с юридическими процедурами, т. е. запуском процесса досудебного урегулирования, могут быть не решены ответственным исполнителем, будет упущено время, и юрист приступит к урегулированию спора, когда уже нет возможности ни арестовать имущество контрагента, ни понудить к фактическому исполнению. Поэтому у юристов должны быть сроки, точно так же, как у ответственного исполнителя, по всем этапам исполнения обязательств, должна быть общее с ответственным исполнителем программное обеспечение, позволяющее оперативно отслеживать неисполнение обязательств так же, как это делает зарабатывающее подразделение. Тогда юрист сможет вмешаться вовремя.

По общим правилам преамбула договора должна содержать следующую информацию:

• наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, подряда, юридических услуг и т.п.);
• дата подписания договора. Это очень важный момент, дата подписания определяет начало обязательств сторон по договору, если иное не установлено в самом договоре;
• место подписания договора;
• полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в государственном реестре, а также сокращенное название стороны по договору («Арендодатель», «Покупатель», «Заказчик» и пр.);
• должность, фамилия, имя, отчество лиц, подписывающих договор, а также ссылка на документ, регулирующий их полномочия (устав, доверенность, приказ).

Дополнительные условия могут быть самостоятельным разделом договора, в котором оговариваются:

• срок действия договора и с какого момента наступают обязательства по подписанному договору;
• ответственность сторон за нарушение того или иного пункта подписанного договора;
• способы обеспечения обязательств;
• условия изменения или расторжения подписанного договора;
• порядок разрешения споров между сторонами подписанного договора;
• иные условия, не противоречащие закону.

Особое внимание уделите наличию полных и правильных банковских реквизитов, так как без них сложно будет взыскать убытки, в случае их возникновения.

Помимо банковских реквизитов обязательно должны быть отражены:

• почтовые реквизиты;
• местонахождение контрагента (фактический адрес);
• ИНН/КПП и ОГРН сторон договора;
• подписи сторон.

Номер договора обязателен только для сделок, которые подлежат государственной регистрации, но если номера нет, то это неудобно для самих сторон, особенно если договоров с одним контрагентом несколько.

Обычно присваивает номер договору тот партнер, который инициировал его заключение и предложил свой вариант текста. Если возникают споры по поводу нумерации договора, то номер может быть двойным, через знак «/». В первой части указывают внутренний регистрационный номер одной стороны, а во второй части — другой.

Если ошибка в наименовании стороны обнаружена на момент подписания договора, то ее легко исправить, просто заменив неправильный текст новым экземпляром. Но вот если по договору с неверным наименованием было оформлено платежное поручение, выписан счет, сдана отчетность, то надо составить дополнительное соглашение с указанием текста исправления.

Иногда дело может дойти и до судебных разбирательств, в которых можно сослаться на преддоговорную переписку или на документы, где наименование стороны написано правильно.

Свобода договора, предусмотренная статьей 421 ГК РФ, означает, что не допускается принуждать кого бы то ни было к заключению договора против его воли, если только такая обязанность не предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Что касается самих договорных условий, то тут стороны свободны лишь отчасти.

Статья 422 ГК РФ указывает, что договор должен соответствовать императивным нормам, то есть тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или другими правовыми актами. Если какое-то условие договора противоречит императивной норме, то оно незаконно и не подлежит исполнению сторонами. Но верно и другое – императивная норма, не внесенная в текст договора, должна исполняться в любом случае.

Это законом не запрещено. В отличие от обязательных налоговых и бухгалтерских форм и бланков, нет таких шаблонов договоров, которые предусмотрены законом. Обычно под типовыми договорами понимают стандартные или часто применяющиеся условия, характерные для определенного вида договоров. Такие условия Гражданский кодекс называет примерными, и дает возможность их применять «в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия».

Чаще всего такие готовые тексты содержат все необходимые положения, позволяющие считать договор юридически значимым, но лучше все же подстраховаться. Можно поручить проверить проект договора юристу, а можно самому убедиться в том, что договор соответствует требованиям закона.

Круг согласующих лиц организация назначает самостоятельно, причем он может меняться в зависимости от вида договора. Любой договор обязательно рассматривают:

• финансовые службы;
• юристы;
• служба безопасности (при ее наличии). Она проверяет репутацию контрагента и его способность выполнить обязательства по договору;
• руководитель.

Составьте лист согласования, который будут визировать все службы и сотрудники, привлекаемые к процессу. Внесите в лист пять обязательных пунктов:

• обоснование необходимости составления договора;
• обоснование выбора контрагента;
• краткую информацию о контрагенте и предмете договора, сумму, порядок расчета;
• срок согласования для каждого подразделения;
• пояснительную записку с дополнительной информацией.

Передайте согласованный проект договора вместе с листом согласования и обоснованием на подписание сотруднику, который уполномочен заключать договоры. После этого отправьте документ на подпись партнеру.

Зарегистрируйте подписанный обеими сторонами оригинал договора: присвойте номер и внесите сведения о нем в реестр договоров. Подписанный договор для передачи контрагенту передается ответственному исполнителю под расписку. Обязательно оговаривайте сроки подписания договора и возврата экземпляра подписанного документа.